行政書士 憲法 問5：職業選択の自由・規制目的二分論

「規制目的二分論」は行政書士頻出論点です。①消極目的規制（国民の生命・健康等への危害を防ぐための規制）→厳格な審査基準（必要性・合理性の基準）。②積極目的規制（社会経済政策・中小企業保護等）→緩やかな審査基準（明白性の原則）。アの薬事法距離制限は消極目的規制として違憲とされた判例です（アは「合憲」としており誤り）。オの小売市場距離制限は積極目的規制として「明白に不合理でない限り合憲」の基準で合憲とされており正しいです。

薬事法距離制限違憲判決（最大判昭50.4.30）は、薬局の開設について設けられた距離制限規定（既存薬局との間に一定距離が必要）を違憲と判断しました。最高裁は「誇大医薬品の供給という弊害防止」を消極目的規制と位置づけ、「必要性・合理性の基準」（目的の正当性＋手段との合理的関連性）を適用した上で、距離制限という手段の必要性・合理性を欠くとして違憲と結論しました（アが「合憲」とする点で誤り）。一方、小売市場距離制限事件（最大判昭47.11.22）では、中小企業保護・過当競争防止という積極目的規制として「立法府の裁量判断が明白に不合理でない限り合憲」という緩やかな基準を適用し、合憲としました（オが正しい）。ウは「積極目的規制→厳格・消極目的規制→緩やか」と逆の対応関係を示しており誤りです。エは「常に緩やかな審査基準が適用される」という断定が誤りで、営業の自由も職業選択の自由の一態様として保護されます。

【理論的背景】

規制目的二分論は、芦部信喜博士が提唱し最高裁が採用した経済的自由権の審査基準論です。経済的自由権は精神的自由権と比較して民主制プロセスによる政治的是正が可能であるため（二重の基準の理論的前提）、より緩やかな審査が妥当するとされます（イが誤りの理由）。ただし、消極目的規制については危険・損害の防止という正当性が高いゆえに手段の必要性・合理性を厳格に問う、積極目的規制については立法府の政策的裁量を尊重するという逆説的な対応関係になります。

【実務・条文構造】

憲法22条1項は「何人も、公共の福祉に反しない限り、居住、移転及び職業選択の自由を有する」と定めます。「職業の自由」は「職業選択の自由」のみならず「営業の自由（職業遂行の自由）」を含むとされており、営業規制も22条1項の問題として論じられます（エの「常に緩やかな審査基準」は誤り。規制の種類・目的によって基準が異なる）。

二大判例の対比整理：

| 判例 | 規制目的 | 審査基準 | 結論 |

|---|---|---|---|

| 薬事法距離制限（最大判昭50.4.30） | 消極目的（既存薬局の経営安定という理由付けは偽装、実質は誇大医薬品防止） | 厳格（必要性・合理性の基準） | 違憲 |

| 小売市場距離制限（最大判昭47.11.22） | 積極目的（中小企業保護・過当競争防止） | 緩やか（明白性の原則） | 合憲 |

薬事法事件のポイントは、法律の条文が掲げる規制目的の「実質的な目的」を裁判所が独自に認定したことです。表面上「消費者保護」を謳っていても、最高裁は「実質は既存薬局保護（積極目的）ではなく消極目的として位置づけるべき」と判断しつつ、手段の必要性を欠くとして違憲としました。

【試験での位置づけ】

本論点の典型的な引っかけは2パターンです。

1. 薬事法＝合憲・小売市場＝違憲（結論の逆転）：本問アが典型。

2. 消極目的規制→緩やかな基準・積極目的規制→厳格な基準（対応関係の逆転）：本問ウが典型。

また「憲法22条1項は職業選択の自由のみを保障し、営業の自由（遂行の自由）は別条文の問題だ」とする誤りも見られます。判例・通説は22条1項が営業の自由も含むと解釈しています。

【各選択肢の発展補足】

• ア: 誤り。薬事法距離制限は違憲（最大判昭50.4.30）。「合憲とされた」は事実と正反対。規制目的も「消極目的規制」として厳格審査が適用された。
• イ: 誤り。経済的自由権は精神的自由権と比べて緩やかな審査基準が適用される（二重の基準）。「同等に厳格な基準」は誤り。
• ウ: 誤り。消極目的規制→厳格な基準、積極目的規制→緩やかな基準、が正しい対応関係。本問は逆に記述している。
• エ: 誤り。「常に緩やかな審査基準」は誤り。営業の自由も22条1項により保護され、規制の種類・目的によって審査基準は異なる。
• オ: 正しい。小売市場距離制限事件（最大判昭47.11.22）の結論。積極目的規制には「明白に不合理でない限り合憲」という緩やかな基準を適用した。

【根拠条文】

日本国憲法 第22条第1項（職業選択の自由・営業の自由）

【参照判例】

薬事法距離制限違憲判決（最大判 昭和50年4月30日）、小売市場距離制限事件（最大判 昭和47年11月22日）

【補足】

二大判例の「規制目的」「審査基準」「結論」を3セットで暗記する。試験では「結論の入れ替え」と「審査基準の対応逆転」の二種類の引っかけが出やすい。