行政書士 民法 問26｜意思表示・通謀虚偽表示・第三者保護

ウが正しいです。民法94条2項の「第三者」は「当事者またはその一般承継人（相続人等）以外の者」であり、通謀した当事者の包括承継人（相続人等）は第三者に含まれません。包括承継人は被相続人の地位をそのまま引き継ぐため、虚偽表示の無効を対抗できます。アは誤りで（民94条2項・善意の第三者には無効主張不可）、イは誤りで（民94条2項が保護するのは善意の第三者だけで、虚偽表示と知っていた第三者は保護されない）、エは誤りで（隠れた行為は通謀虚偽表示の問題ではなく、別の法律行為の有効性の問題）、オは誤りです（民94条1項・虚偽表示は当事者間で無効。2項は善意の第三者に無効を対抗できないとするだけ）。

ウが正解です。民法94条2項の「第三者」とは、「当事者及びその一般承継人以外の者」と解されています（判例・通説）。一般承継人（相続人等）は被相続人（当事者）の法的地位をそのまま引き継ぐため、虚偽表示の当事者と同視され、第三者として保護されません。したがって虚偽表示の無効を相続人に主張することはできます（相続人は当事者として扱われる）。ウの記述は正確です。

ア：誤りです。民法94条2項は「前項（通謀虚偽表示の無効）の規定による意思表示の無効は、善意の第三者に対抗することができない」と明文で規定しており、善意の第三者には無効を対抗できません。

イ：誤りです。民法94条2項が無効を対抗できないとしているのは「善意の」第三者だけです。虚偽表示であることを知っていた（悪意の）第三者に対しては、登記の外観があっても、当事者は無効を主張できます。なお、善意の第三者の保護に登記（権利保護要件）が必要かどうかについては、判例は不要とする立場（善意で取引に入れば足りる・最判昭44.5.27）を採るとされます。基準は登記の有無ではなく善意かどうかです。

エ：誤りです。通謀虚偽表示の「隠れた行為」（第二の行為）とは、虚偽の外観の下に隠れている真の合意のことです（例：贈与を隠すために売買契約の外観を作った場合の「贈与契約」）。この隠れた行為が有効かどうかは、その行為自体の要件（方式・条件等）を満たすかどうかで判断します（民94条1項の「無効」は外形上の行為に適用）。

オ：誤りです。民法94条1項は「相手方と通じてした虚偽の意思表示は、無効とする」と規定しており、当事者間でも無効です。2項はその無効を善意の第三者に対抗できないとするだけで、当事者間で有効になるわけではありません。

【理論的背景】

通謀虚偽表示（民94条）は、当事者が通謀して真意と異なる意思表示（虚偽の外観）を作出した場合に関する制度です。例えば、強制執行を免れるためにA所有の不動産をBに売却したように見せかける（実際はBに所有権を移転する意思がない）場合が典型例です。当事者間では無効ですが（民94条1項）、善意の第三者（Cが真の売主はAではなくBと信じて取引した場合）への保護が94条2項で規定されています。

94条2項の趣旨は「虚偽の外観を作出した者が、自らその外観の無効を善意の第三者に対して主張することを禁じる」（禁反言・エストッペルの趣旨）にあります。外観を信頼した善意の第三者を保護することで取引安全を確保します。

近時重要なのは「94条2項の類推適用」（最判昭45.9.22・民集24巻10号1424頁等）です。通謀虚偽表示でなくても、本人が虚偽の外観の作出に関与した場合（本人の帰責性）と、その外観を信頼した善意の第三者がいる場合に、94条2項を類推適用して第三者を保護する法理です。

【条文構造】

民法94条の規律：

[1項：虚偽表示の無効]

相手方と通謀して行った虚偽の意思表示は無効

[2項：善意の第三者保護]

1項の無効は善意の第三者に対抗できない

94条2項の「第三者」の範囲：

• 含まれる者：虚偽表示の外観を信頼して新たに利害関係に入った者（買主・転買主・担保権者等）
• 含まれない者：当事者・一般承継人（相続人等）

登記の要否（判例）：

• 94条2項の保護に登記は不要（善意で取引に入れば足りる）
• ただし94条2項の類推適用場面では「無過失」を要求する判例もある

転得者の保護：

• 善意の第三者Cからさらに転得したD（悪意）の扱いは学説上、絶対的構成（Cが保護されればDも保護）と相対的構成（各取得者個別に善悪判断）の対立がある。判例は絶対的構成に立つ（最判昭45.7.24・民集24巻7号1116頁）

【試験での位置づけ】

行政書士試験の94条論点は①善意の第三者への対抗不可（94条2項）、②「第三者」に一般承継人が含まれない、③94条2項の類推適用（帰責性ある外観作出＋善意の第三者）が頻出です。「一般承継人も94条2項の第三者」という誤りパターン（ウと逆）が典型的引っかけです。また94条2項の「善意」のみで足りるか（無過失不要）か「善意かつ無過失」が必要かは場面によって異なります（本条では善意のみ・類推適用場面では無過失も要求されることがある）。

【各選択肢の発展補足】

• ア: 民94条2項の効果：善意の第三者には無効を対抗できない（第三者側から無効を主張することはできる）。「善意の第三者にも無効を主張できる」は誤り。
• イ: 誤り。94条2項が保護するのは「善意の」第三者であり、虚偽表示であることを知っていた（悪意の）第三者には、登記の外観があっても無効を対抗できる。なお94条2項の保護に登記は不要（判例）であり、基準は登記を見たかどうかではなく善意かどうかである。
• ウ: 正答。一般承継人（相続人・合併後の存続会社等）は当事者と同視され94条2項の第三者に含まれない。これは94条1項の「無効」を承継するため。虚偽表示をしたAを相続したBは、Aと同様に虚偽表示の無効を第三者Cに主張できない（Aの地位を引き継ぐ）。
• エ: 「隠れた行為」（心裡留保）は民法93条の問題（単独の内心留保）と混同しやすい。94条の「隠れた行為」とは、虚偽外観の下に存在する真の合意（例：贈与の外観の下に実は担保設定合意）であり、その有効性は当該行為自体の実質的要件で判断する（方式不備・法律上の禁止等がなければ有効なことも）。
• オ: 誤り。94条1項により通謀虚偽表示は当事者間で無効であり、2項はその無効を善意の第三者に対抗できないとするにとどまる。「当事者間では有効」は1項と正反対である。なお、善意の第三者からさらに転得した者の扱い（絶対的構成と相対的構成の対立）は【条文構造】のとおり。

【根拠条文】

民法 第94条第1項（虚偽表示の無効）、第94条第2項（善意の第三者への対抗不可）

【参照判例】

民法94条2項の類推適用（最判 昭和45年9月22日・民集24巻10号1424頁）

転得者の保護と絶対的構成（最判 昭和45年7月24日・民集24巻7号1116頁）

【補足】

94条2項の「第三者」には一般承継人（相続人等）は含まれない（当事者として扱われる）。善意の第三者への保護に登記は不要（判例）。94条2項類推適用（帰責性ある外観作出＋善意の第三者）も重要な関連論点。